三年前A股市場一窩蜂的資產(chǎn)并購成為部分上市公司的夢魘，并購業(yè)績對賭補償難題成為難以咽下的苦果。百花村將迎來業(yè)績對賭的關(guān)鍵時刻，倘若2
三年前A股市場一窩蜂的資產(chǎn)并購成為部分上市公司的夢魘，并購業(yè)績對賭補償難題成為難以咽下的苦果。百花村將迎來業(yè)績對賭的關(guān)鍵時刻，倘若2018年華威醫(yī)藥經(jīng)營仍無起色，被觸發(fā)業(yè)績補償。
“2015年、2016年并購高峰過后，近兩年并購后遺癥不斷顯現(xiàn)。”7月25日，某知名律所一證券律師告訴中國證券報記者，并購業(yè)績對賭追償難的問題根源還是出在了并購邏輯上，市場正以這種方式教育上市公司嚴格篩選標的，從源頭上把控風險。
并購對賭雙方矛盾激化
按照一般的并購對賭條款，通常設(shè)置三年期的業(yè)績對賭。2015年、2016年發(fā)生的并購重組近兩年正好迎來業(yè)績兌現(xiàn)窗口。
但情況并不樂觀。“前幾年熱衷的跨界并購、產(chǎn)業(yè)并購剛開始是皆大歡喜的局面，但現(xiàn)在是一地雞毛，業(yè)績不達標者眾多。”前述律師對中國證券報記者表示，為了保護自身權(quán)益，不少上市公司不得不訴諸法庭。
這一幕，正在百花村上演。
7月24日晚間，百花村發(fā)布公告稱，收到烏魯木齊市公安局《立案告知單》，公司董事、總經(jīng)理張孝清，在負責南京華威醫(yī)藥科技集團有限公司工作期間，涉嫌背信損害上市公司利益，被公安機關(guān)立案調(diào)查。
2015年，百花村采用“資產(chǎn)置換+發(fā)行股份及支付現(xiàn)金購買資產(chǎn)”的方式，收購了南京華威醫(yī)藥科技開發(fā)有限公司(簡稱“華威醫(yī)藥”)100%股權(quán)。其中，百花村置出的資產(chǎn)為：鴻基焦化66.08%的股權(quán)、豫新煤業(yè)51%的股權(quán)、天然物產(chǎn)100%的股權(quán)以及對一零一煤礦的債權(quán)。置出資產(chǎn)作價2.55億元。華威醫(yī)藥100%股權(quán)作價19.45億元，置入資產(chǎn)與置出資產(chǎn)的差額為16.9億元。
華威醫(yī)藥是百花村現(xiàn)任董事、總經(jīng)理張孝清于2000年6月創(chuàng)立。在百花村收購時，張孝清持有華威醫(yī)藥52.03%股權(quán)，其配偶蘇梅持有華威醫(yī)藥7.97%股權(quán)。此外，華威醫(yī)藥吸引了諸如禮來基金等知名生物醫(yī)藥股權(quán)投資機構(gòu)。2016年8月，華威醫(yī)藥納入百花村報表合并范圍，形成商譽17.04億元。
百花村的這次并購，正處公司傳統(tǒng)業(yè)務(wù)大幅虧損，急需進行產(chǎn)業(yè)調(diào)整之際。按照業(yè)績對賭條款，張孝清承諾，華威醫(yī)藥2016年-2018年扣除非經(jīng)常性損益后歸屬母公司凈利潤分別為不低于1億元、1.23億元和1.47億元，且三年累計實現(xiàn)的凈利潤不低于人民幣3.7億元。
然而，經(jīng)審計結(jié)果顯示，華威醫(yī)藥2016年、2017年扣除非經(jīng)常性損益后凈利潤分別為8838.15萬元、6235.44萬元，分別僅完成利潤承諾的88.38%和50.69%。2017年，百花村對華威醫(yī)藥計提大額資產(chǎn)減值準備5.35億元。
不過，百花村總經(jīng)理張孝清對此并不認同。審計機構(gòu)調(diào)減華威醫(yī)藥2017年營收5130萬元，導致華威醫(yī)藥的稅后凈利潤被調(diào)減3813萬元。張孝清認為，該審計報告存在重大差錯，不認同該結(jié)果。而審計機構(gòu)則口頭答復，懷疑該筆交易的真實性。雙方的矛盾躍于紙上。
7月25日，張孝清在咨詢律師后婉拒了中國證券報記者的采訪。律師給他的建議是：不要將矛盾進一步激化。而百花村董秘張軍對張孝清被立案調(diào)查一事未予置評。
但這是一個不可回避的問題。如果按照三年累計的業(yè)績對賭目標3.7億元測算，華威醫(yī)藥2018年扣除非經(jīng)常性損益后凈利潤需達到2.19億元才能100%完成業(yè)績承諾。
這幾乎是一個不可完成的目標。一位市場資深人士對中國證券報記者表示，華威醫(yī)藥業(yè)績對賭的第一年就沒有100%達標，去年的完成率更低。如今疊加行業(yè)政策沖擊的影響，最終要完成業(yè)績對賭目標難度極大。在此背景下，張孝清還拋出了減持計劃。這或許促成了百花村借助法律手段維權(quán)。
國浩律師事務(wù)所合伙人張偉對中國證券報記者表示，補償義務(wù)人是否存在涉嫌損害上市公司利益的舉證比較難。
值得注意的是，除了百花村之外，近期粵傳媒、信雅達、廣田集團、雙星新材、斯太爾、新華醫(yī)療等上市公司均因為收購標的業(yè)績不達標，而身陷業(yè)績補償糾紛的窘境。
上市公司遭遇追償難題
然而，即便是動用法律手段，上市公司追償也并非一帆風順。
以新華醫(yī)療為例，2014年，新華醫(yī)療通過發(fā)行股份及支付現(xiàn)金方式購買了成都英德85%股權(quán)，雙方簽署了《發(fā)行股份及支付現(xiàn)金購買資產(chǎn)的利潤預測補償協(xié)議》。不過，成都英德連續(xù)4年未完成業(yè)績承諾。其中，2016年扣除非經(jīng)常性損益后的歸屬于母公司的凈利潤跳崖式下滑，凈利潤由盈轉(zhuǎn)虧，虧損5058萬元;2017年同樣陷入虧損窘境，虧損額為4593萬元。
由于不能按期償還業(yè)績補償款，新華醫(yī)療將承諾人多次告上法庭。截至目前，新華醫(yī)療2016年、2017年的業(yè)績補償款尚未追回，案件仍在進展當中。
據(jù)報道，近5年來，A股市場并購標的業(yè)績承諾不達標現(xiàn)象呈上升態(tài)勢。業(yè)績不達標率由2013年的10.67%上升至2017年的28.18%。一旦業(yè)績承諾不達標，就將觸發(fā)業(yè)績補償條款。
“很多時候隱患就埋在了這些條款當中。”天風證券一位資深投行人士對中國證券報記者表示，通常在資產(chǎn)重組方案設(shè)計中，要么現(xiàn)金對價、要么股份對價，多數(shù)采用“股份+現(xiàn)金”的對價方案。而在股份對價的案例中，采用分期解鎖的較多?，F(xiàn)金對價或者股份對價一旦支付，交易對手可能拿去花掉或者進行股權(quán)質(zhì)押融資，導致上市公司要追償?shù)臅r候，交易對手無法補償。
以*ST華澤為例，依據(jù)公司與交易對手王輝、王濤此前簽署的業(yè)績對賭補償協(xié)議及補充協(xié)議，2013年、2014年、2015年，王輝、王濤應以其合計所持有的*ST華澤1.92億股向公司進行補償(其中，2013年補償4023.11萬股、2014年為0股、2015年補償1.88億股)，占其二人所持上市公司股份數(shù)的100%。
“履行股份補償后，王輝、王濤不再持有*ST華澤股份。”*ST華澤一位股東代表7月25日表示，如今三年過去，這些補償?shù)膮f(xié)議仍未履行。
更有甚者，直接賴賬。“并非公司不想追償，而是另有苦衷。”一位中小板上市公司董秘對中國證券報記者表示，前兩年公司進行跨界并購，為了便于業(yè)務(wù)穩(wěn)定發(fā)展，公司聘用了并購標的所有團隊。“業(yè)績對賭不達標后，我們與對方溝通了很多次，但對方一直回避。”該董秘說，公司此前現(xiàn)金對價的部分支付后，交易對手心態(tài)就發(fā)生了變化，對公司的事情也不大關(guān)心。“但公司又不想把雙方的矛盾公開化，否則可能影響公司的股價表現(xiàn)。”
一位市場人士指出，實施并購之初，上市公司選擇相信業(yè)績承諾的背書。這一做法固然能夠快速達成并購交易，但如果業(yè)績承諾未能兌現(xiàn)，業(yè)績補償又帶來長期糾紛，最終可能導致上市公司更為被動，進而可能拖累長期發(fā)展。
前述投行人士指出，盡管越來越多公司借助法律手段維權(quán)，但對于最終的效果，他并不看好。“即便上市公司贏了官司，但傷害了雙方的感情，合作基礎(chǔ)不復存在，上市公司又如何去改善并購標的的業(yè)績?”在他看來，特別是對于跨界并購的標的，上市公司如果缺少相應的人才儲備，一旦與并購標的實控人鬧翻，后續(xù)并購標的的經(jīng)營將很麻煩。
皇氏集團在收購盛世驕陽時，盛世驕陽董事長徐蕾蕾承諾，盛世驕陽2015年度、2016年度和2017年度經(jīng)審計的扣除非經(jīng)常性損益后歸屬于母公司股東凈利潤分別不低于7500萬元、9000萬元和1.08億元。同時，盛世驕陽2015年度、2016年度和2017年度運營收入比例指標(指運營收入占營業(yè)收入的比例)分別不低于45%、55%、65%。
但是，盛世驕陽完成情況不甚理想。2016年，盛世驕陽達到業(yè)績承諾，但其運營收入比例指標僅完成38.22%。2017年更是兩項業(yè)績對賭目標均未完成。
最終，皇氏集團干脆出售了盛世驕陽100%股權(quán)。從2015年斥資7.8億元收購盛世驕陽到2018年徹底脫手，皇氏集團這一跨界并購也引起外界諸多爭議。
并購重組需從源頭把關(guān)
粵傳媒狀告香榭麗公司一案引人注目。2014年，粵傳媒完成香榭麗的并購事宜。業(yè)績承諾方面，香榭麗2014年-2016年實現(xiàn)的扣非后凈利潤不低于5683萬元、6870萬元和8156萬元。但實際完成情況分別為-1.54億元、-1.33億元和-1.17億元，均遠未兌現(xiàn)業(yè)績承諾。隨后，粵傳媒向香榭麗三名原核心股東葉玫、喬旭東、埃得偉信發(fā)函提出補償請求，并運用法律手段追索利潤補償。
2018年5月25日，廣東省廣州市中級人民法院出具《刑事判決書》。法院一審判決被告單位——粵傳媒并購標的——香榭麗公司犯合同詐騙罪，判處罰金一千萬;犯單位行賄罪，判處罰金一百萬，決定執(zhí)行罰金一千一百萬;追繳香榭麗公司違法所得4.95億元。其中包括追繳被告人葉玫、喬旭東及被告單位其他原股東的違法所得及收益，發(fā)還被害單位粵傳媒，不足部分責令上述單位、個人分別予以退賠。
這一案件中除了參與并購的雙方高管，其早期投資機構(gòu)也一并牽連其中。“要解決業(yè)績對賭追償難題并沒有特別好的辦法。”一位上市公司董秘告訴中國證券報記者，從制度層面看，監(jiān)管部門可對一些欺詐性重組進行嚴懲;另一方面，上市公司在并購重組中需要真正從公司發(fā)展的角度進行并購重組。
前述證券律師認為，這兩年市場教育了不少上市公司，并購重組理性了很多，對并購標的篩選要嚴格得多。出現(xiàn)并購對賭業(yè)績追償?shù)母闯鲈诓①忂壿嬌?。很多上市公司并購之初并未想好并購的目的，特別是一些跨界并購。有的公司為了迎合市場，通過并購交易，股票價格上漲，似乎皆大歡喜。但熱度一過，可能成為一地雞毛。
而前述天風證券投行人士稱，上市公司在并購時，過高或者不符合標的企業(yè)經(jīng)營情況及有悖行業(yè)周期和基本情況的業(yè)績承諾，雖然短期內(nèi)能夠換取較大的利益，但對上市公司和標的交易對方都存在著較大風險。一方面，上市公司的市場聲譽及現(xiàn)實利益均會受到較大影響，大幅的商譽減值會沖減上市公司當期利潤，拖累上市公司當期業(yè)績。而不符合實際情況和行業(yè)邏輯的業(yè)績承諾也難以兌現(xiàn)。
如果業(yè)績承諾無法兌現(xiàn)，上市公司遭受損失，還可能引發(fā)監(jiān)管機構(gòu)的立案調(diào)查，不利于樹立上市公司良好形象。如果觸發(fā)業(yè)績補償，則會影響并購標的交易對方作為標的企業(yè)管理層的積極性，不利于后續(xù)的并購整合。
該人士不太看好分期解鎖的對賭設(shè)計。“對賭條款的設(shè)計，核心是要使上市公司與并購標的交易方利益深度綁定。”該人士指出，“同坐一條船，誰也不能先跑路。”從某種意義上講，資產(chǎn)并購就是買老板、買團隊，雙方的交易應該建立在“共進退”的基礎(chǔ)上。因此，在操作具體的案例時，為了避免業(yè)績追償糾紛，應完善對賭條款。比如，設(shè)置“三年期”甚至更長的股份鎖定條款。支付給交易對手一小部分現(xiàn)金用于改善生活，支付的股份將鎖定三年，且約定質(zhì)押比率區(qū)間，盡量避免后續(xù)業(yè)績不達標時的追償問題。
